《涉案企业合规建设、评估和审查办法（试行）》解读（上）——第三方组织

《涉案企业合规建设、评估和审查办法（试行）》解读（上）——第三方组织

     涉案企业合规改革经过两年的试点期，于今年三月开始在全国范围内展开。在改革推进过程中，建立健全涉案企业合规第三方监督评估机制是重点工作之一。因此，在去年6月最高人民检察院等九个部委研究制定的《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见（试行）》（以下简称为“《指导意见》”）基础上，结合试点工作中出现的重要问题，九部门又于2022年4月19日联合印发了《涉案企业合规建设、评估和审查办法（试行）》（以下简称为“《办法》”），旨在为第三方监督评估机制的工作提供具体指引。

本文将结合以上两份文件，对第三方监督评估组织（以下简称为“第三方组织”）的定位、权利和义务以及对第三方组织的监管进行梳理。

一、第三方组织的定位

《办法》第一条明确了涉案企业合规整改所涉及的三个主体，每个主体的权利义务各有不同（详见下表）。其中，第三方组织的工作职责即定位，是对涉案企业的合规建设情况进行评估，检察机关则负责对第三方组织的评估过程和结论进行审核。

第一条同时规定了启动第三方机制的例外情形——针对小微企业的合规建设，可以由检察院而非第三方组织审查合规计划和整改报告。

涉案企业合规改革中，建立健全第三方机制的原因之一在于弥补检察院的专业性空缺，例如合规管理体系的搭建涉及到公司治理、业务流程、相关行业的专业知识和实践经验等。因此，第三方组织的专业性尤其重要，需要能够准确识别涉案企业的风险，尤其是针对不同类型的犯罪、不同行业的整改，所配备的专业人员也需要有针对性的不同，如此才能在准确把控合规计划和合规管理体系的有效性。

二、第三方组织的权利义务

根据《办法》与《指导意见》第十二条之规定，第三方组织在评估过程中应履行以下职责：

（一）第三方组织可以根据涉案企业情况和工作需要，制定具体细化、可操作的合规评估工作方案。

（二）涉案企业提交合规计划后，第三方组织应当对合规计划的可行性、有效性与全面性进行审查，提出修改完善的意见建议，并根据案件具体情况和涉案企业承诺履行的期限，确定合规考察期限。

其中，在进行有效性评估时，主要围绕以下重点进行进行：

1. 是否有效识别、控制涉案合规风险；

2. 是否及时处置违规违法行为；

3. 是否合理配置合规管理机构或者管理人员；

4. 是否建立合规管理制度；

5. 是否为合规管理制度提供人力物力的充分保障；

6. 是否建立监测、举报、调查、处理机制；

7. 是否建立合规绩效评价机制并正常运行；

8. 是否建立持续整改机制；

9. 是否已经基本形成合规文化。

（三）在合规考察期内，第三方组织可以定期或者不定期对涉案企业合规计划履行情况进行检查和评估，可以要求涉案企业定期书面报告合规计划的执行情况，同时抄送负责办理案件的人民检察院。

（四）第三方组织应当以涉案合规风险整改防控为重点，结合特定行业合规评估指标，制定符合涉案企业实际的评估指标体系。

评估指标的权重可以根据涉案企业类型、规模、业务范围、行业特点以及涉罪行为等因素设置，并适当提高合规管理的重点领域、薄弱环节和重要岗位等方面指标的权重。

（五）第三方组织发现涉案企业或其人员尚未被办案机关掌握的犯罪事实或者新实施的犯罪行为，应当中止第三方监督评估程序，并向负责办理案件的人民检察院报告。

根据以上职责要求，我们可以大致总结出第三方组织的权利和义务：

（一）合规考察期限决定权

第三方组织初步审查合规计划后，根据案件具体情况和涉案企业承诺，最终确定合规考察期限。

（二）合规计划建议权、审查权

第三方组织对合规计划的可行性、有效性与全面性进行审查，提出修改完善的意见建议。其中，有效性审查应作为重中之重。

（三）制定评估指标体系

权重可以根据涉案企业类型、规模、业务范围、行业特点以及涉罪行为等因素设置，并突出重点合规领域。

（四）合规计划履行评估权、监督权

这一项是权利也是义务，为了评估合规计划的有效性，确保企业真合规、真整改，第三方组织应当要求企业定期提交整改报告，并定期或者不定期对企业进行走访、考察。根据《中小企业合规管理体系有效性评价》标准，合规管理体系有效性评价可以采用文件审阅、问卷调查、访谈调研、飞行检查、穿行测试、感知测试、模拟运行等评价方法。实践中，第三方组织不宜仅采用书面审阅的方式，否则可能无法保证合规整改的真实性、有效性、全面性。

（五）制作合规考察书面报告

第三方组织考察结束后，应当制作合规考察书面报告并向第三方机制管委会和承办检察院汇报。

（六）如实报告义务

发现涉案企业还有其他犯罪事实时，第三方组织负有如实向检察院报告的义务，并立即中止评估程序。

三、对第三方组织的监管

由于第三方组织不仅需要指导涉案企业进行合规整改，还全权负责对企业整改情况的评估考察，似乎带有“既当运动员又当裁判员”的色彩，而考察结论又无比重要，是检察院依法处理案件的重要参考。因此，如何监督第三方组织的工作，如何保证考察结论的独立性、真实性、客观性，也是建立健全第三方机制需要重点关注的问题。

文件要求第三方组织将合规考察书面报告报送负责选任的第三方机制管委会和负责办理案件的检察机关，同时规定，对第三方组织进行监督的主体有第三方机制管委会、检察机关，监督方式有主动审查、被动审查。

一

主动审查

1.检察机关——审查书面考察报告

《办法》规定第三方机制管委会和人民检察院审查考察报告的主要有以下重点：

（1）第三方组织制定和执行的评估方案是否适当；

（2）评估材料是否全面、客观、专业，足以支持考察报告的结论；

（3）第三方组织或其组成人员是否存在可能影响公正履职的不当行为或者涉嫌违法犯罪行为。

审查中发现的疑点和重点问题，检察院可以要求第三方组织或其组成人员说明情况，也可以直接进行调查核实。

根据上述规定，第三方组织提交的合规考察报告，除了考察意见和结论外，还应当包括评估方案和评估材料。在星来律所办理的合规整改案件中发现，有的第三方组织在考察过程中，会对涉案企业员工进行问卷调查、现场访谈、穿透测试等，并对考察工作进行书面留痕，这些都可以作为评估材料作为考察报告的附件一并提交；有的第三方组织也会定期或不定期向检察院提交工作报告，以便让检察院实时了解、监督考察工作的进度与实际情况。

2.第三方机制管委会——日常监督和巡回检查

《指导意见》规定，第三方机制管委会应当“对选任组成的第三方组织及其成员开展日常监督和巡回检查”，为履行该职责，管委会应当组建巡回检查小组，对相关组织和人员在第三方机制相关工作中的履职情况开展不预先告知的现场抽查和跟踪监督。

二

被动审查

《办法》第十八条规定，第三方机制管委会收到关于第三方组织或其组成人员存在行为不当或者涉嫌违法犯罪的反映、异议，或者人民检察院收到上述内容的申诉、控告的，双方应当及时互相通报情况并会商提出处理建议。

该规定并未限制反映或申诉的主体，因此，包括涉案企业在内的任何人或组织均有权对第三方组织及成员的不当行为、违法犯罪线索进行反映、申诉、控告。

此外，《办法》还规定第三方机制管委会或者人民检察院经审查合规考察书面报告等材料发现，或者经对收到的反映、异议或者申诉、控告调查核实确认，第三方组织或其组成人员存在违反《指导意见》及其实施细则规定的禁止性行为，足以影响评估结论真实性、有效性的，第三方机制管委会应当重新组建第三方组织进行评估。针对第三方组织未能妥善履行职责甚至故意违反规定的法律后果，视具体行为而定，部分地区的第三方机制实施细则规定了对第三方专家库成员的考核与退出机制，也是一项有益的探索。

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